Ошибка для резидента. Статья Виктории Дейнеки для Юрпрактики

Позиция налоговой службы при налогообложении доходов физических лиц с заработной платы нерезидента идет вразрез с судебной практикой административных судов.
Вот уже почти два года действует Налоговый Кодекс Украины (далее — НК), однако это не мешает контролирующему органу — территориальным органам, налоговым инспекциям Миндоходов Украины (далее — налоговая служба) при проведении документальных проверок применять налоговое законодательство, которое действовало на момент начисления и уплаты налогов. Предлагаю рассмотреть достаточно распространенный случай на практике — применение налоговой службой норм Закона Украины «О налоге на доходы физических лиц» (далее — Закона) относительно начисления и уплаты налога на доходы физических лиц с заработной платы нерезидента.
Рассмотрим конкретную ситуацию: налоговая служба при проведении проверки юридического лица (налогового агента) относительно правильности начисления и уплаты налога на доходы физических лиц с заработной платы сотрудников — нерезидентов в период действия Закона пришла к выводу, что ставку налога нужно применять в двойном размере, а именно: 30%, вместо 15%.
Позиция налоговой службы
Налоговая служба мотивирует свои выводы отсутствием у работодателя уведомления о самостоятельном определении физическим лицом — иностранцем резидентского статуса в соответствии с Приказом ГНА Украины от 05.10.2004 № 581 «Об утверждении примерных форм Заявления физического лица — иностранца о самостоятельном определении резидентского статуса и Уведомления работодателя о самостоятельном определении физическим лицом — иностранцем резидентского статуса». Кроме того, налоговая служба также ссылается на пункт 7.3. статьи 7 Закона Украины «О налоге на доходы физических лиц».
Согласно пункту 7.1. статьи 7 Закона Украины «О налоге на доходы физических лиц ставка налога составляет 15% от объекта налогообложения, кроме случаев, определенных в пунктах 7.2 — 7.4 этой статьи.
В соответствии с пунктом 7.3 статьи 7 Закона ставка налога составляет двойной размер ставки, определенной пунктом 7.1 этой статьи (15%) от любых других доходов, начисленных в пользу нерезидентов — физических лиц.
Приказом ГНА Украины от 05.10.2004 № 581 всего лишь утверждены примерные формы заявления физического лица — иностранца о самостоятельном определении резидентского статуса (далее — заявление) и уведомления работодателя о самостоятельном определении физическим лицом — иностранцем резидентского статуса (далее — уведомление). Исходя из этого, налоговая служба приходит к выводу, что если у работодателя на начало налогового года нет в наличии такого документа как уведомления по каждому его сотруднику-нерезиденту, тогда заработная плата является другим доходом, а не заработной платой. Соответственно, по мнению налоговой службы, работодатель на основании пункта 7.3. статьи 7 Закона должен применить ставку налога в двойном размере, определенной пунктом 7.1. статьи 7 Закона.
Норма без действия
Логики в таких выводах налоговой службы нет, как нет и законности. Обращаю внимание, что в Законе и Приказе ГНА Украины от 05.10.2004 № 581 нет норм, согласно которым применяется ставка налога в двойном размере в случае отсутствия у работодателя такого уведомления.
Более того, Приказ ГНА Украины от 05.10.2004 № 581 не зарегистрирован Министерством юстиции Украины и не является нормативно-правовым актом Украины. Об этом указано в письме Министерства юстиции Украины от 31.12.2009 № 2336−09−24. Минюст отказался регистрировать приказ ГНА Украины от 05.10.2004 № 581. Соответственно, Приказ ГНА Украины от 05.10.2004 № 581 не имеет общеобязательного действия, не обязателен для выполнения.
Норма пункта 7.1. статьи 7 Закона отличается от похожей нормы Н К Украины. В пункте 167.3. статьи167 Н К Украины отсутствуют слова «и от любых других доходов, начисленных в пользу нерезидентов — физических лиц», что не дает налоговой службе применять данную норму вместе с Приказом ГНА Украины от 05.10.2004 № 581 в случае отсутствия у работодателя уведомления.
Судебная практика
При рассмотрении судебных дел об отмене налогового уведомления-решения о начислении налога по вышеупомянутым основаниям административные суды удовлетворяют иски плательщиков налогов.
Позиция административных судов следующая: приказ ГНА Украины от 05.10.2004 № 581 не является нормативно-правовым актом Украины в связи с его нерегистрацией Министерством юстиции Украины; если работники — нерезиденты получили в налоговой службе Украины карточки физического лица — плательщика налогов о получении идентификационного номера, тогда это подтверждает тот факт, что такие лица выбрали для себя резидентский статус; нужно применять подпункт 1.20.1 пункта 1.20 статьи 1 Закона, согласно которому если лицо имеет место постоянного жительства также в иностранном государстве, оно считается резидентом, если имеет более тесные личные или экономические связи (центр жизненных интересов) на Украине. Таких документов как временные удостоверения на постоянное (или временное) проживание на территории Украины, визы, трудовые договора (контракты), приказы о приеме на работу, договора аренды квартиры, разрешения государственного центра занятости на трудоустройство достаточно для того, чтобы при начислении заработной платы работникам — нерезидентам, применять ставку налога в размере 15%.
Указанные документы подтверждают следующие факты: лицо имеет более тесные личные или экономические связи (центр жизненных интересов) на Украине; самостоятельное определение им основного местожительства на территории Украины.
Таким образом, применение налоговой службой ставки налога на доходы физических лиц в размере 30% к сотрудникам-нерезидентам в случаи отсутствия уведомления является необоснованным.
ДЕЙНЕКА Виктория — партнер ЮФ ConstructiveLawyers, г. Киев

Отзывы клиентов